海普睿誠律師事務所 
蔣陽兵，資產界專欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務所高級合伙人，盈科粵港澳大灣區企業破產與重組專業委員會副主任。中山大學法律碩士，具有獨立董事資格，深圳市法學會破產法研究會理事，深圳市破產管理人協會個人破產委員會秘書長，深圳律師協會破產清算專業委員會委員，深圳律協遺產管理人入庫律師，深圳市前海國際商事調解中心調解員，中山市國資委外部董事專家庫成員。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業破產與重組法律服務。聯系電話：18566691717
作者：公司財稅業務部
引 言
為推動國有經濟布局優化和結構調整，助力企業實現高質量發展，加強國有資產交易流轉管理，2022年5月16日，國務院國資委發布《關于企業國有資產交易流轉有關事項的通知》（國資發產權規〔2022〕39號，下稱“39號文”）。對比原《企業國有資產交易監督管理辦法》（國資委令、財政部令第32號，下稱“32號令”），《39號文》結合企業國有資產非公開交易流轉、公開交易流轉中各環節中的關鍵問題進行展開，主要在國有產權協議轉讓、國家出資企業的內部整合、國有控制權、信息披露、發行基礎設施REITs規范要求方面進行了新增、補充和完善，讓我們一起來看新規亮點。
1?新增2類非公開協議轉讓的適用情形
國有產權轉讓原則上須通過產權市場公開進行，《32號令》第31條規定了2種可以采取非公開協議轉讓產權的情形，即：（1）涉及主業處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業和關鍵領域企業的重組整合，對受讓方有特殊要求；（2）同一國家出資企業及其各級控股企業或實際控制企業之間因實施內部重組整合進行產權轉讓的。
隨著國企改革的不斷深入，政府或國資委主導推動的國企之間的重組整合越來越頻繁，《39號文》在此基礎上進行了補充，又增加了2類可以協議轉讓的情況：
1) 涉及政府或國有資產監督管理機構主導推動的國有資本布局優化和結構調整，且受讓方有特殊要求；
2) 涉及專業化重組等重大事項，企業產權在不同的國家出資企業及其控股企業之間轉讓，且受讓方有特殊要求。
2?轉讓方、受讓方均為國有獨資或全資企業的非公開協議轉讓，取消轉讓價格不低于經評估或審計的凈資產值的要求
《32號令》第32條規定，非公開協議轉讓方式產權的，轉讓價格不得低于經核準或備案的評估結果，在同一國家出資企業/同一國有控股或實際控制企業內部實施重組整合的，轉讓價格可以資產評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產值為基礎確定，但仍不得低于經評估或審計的凈資產值。
《39號文》規定了在進行內部轉讓時，轉讓方、受讓方均為國有獨資或全資企業的，可以資產評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產值為基礎確定轉讓價格，但此處不再強調必須不得低于凈資產，也就是說可以根據凈資產上下浮動確定轉讓價格。
3?擴大了國有產權無償劃轉的適用范圍
在《39號文》頒布之前，關于國有產權無償劃轉主要規定于《關于印發<企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法>的通知》（國資發產權〔2005〕239號）、關《于印發<企業國有產權無償劃轉工作指引>的通知》（國資發產權〔2009〕25號）、《關于促進企業國有產權流轉有關事項的通知》（國資發產權〔2014〕95號）規定中，對于無償劃轉的適用范圍主要集中于政府主導型，以及國有獨資、國有事業單位、國有全資之間的產權轉移。
本次《39號文》（第1條）將無償劃轉的范圍擴大至國有控股、實際控制企業特定情形的內部重組整合，明確國有控股、實際控制企業與其直接、間接全資擁有的子企業，或該子企業之間實施的內部重組整合，同樣可以參照無償劃轉的規定進行操作。
4?重要行業和關鍵領域放寬了部分情形下的審批層級
對于國家出資企業內部重組整合中涉及主業處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業和關鍵領域，主要承擔重大專項任務的子企業的，在《32號令》項下必須經國資監管機構批準。其中“重要行業”和“關鍵領域”，具體包括軍工國防科技、電網電力、石油石化、電信、煤炭、民航、航運、金融、文化9個行業；以及包括重大裝備制造、汽車、電子信息、建筑、鋼鐵、有色金屬、化工、勘察設計、科技9個領域。
《39號文》（第2條）擴大了出資企業的審批權限，相應將部分審批層級放寬下沉，即：3類特定情形下可由國家出資企業審核批準：（1）企業產權在國家出資企業及其控股子企業之間轉讓的；（2）國家出資企業直接或指定其控股子企業參與增資的；（3）企業原股東同比例增資的。其他情形還是由出資企業報同級國資委批準。
5?強調國有資產交易中的國有控制權地位
對于不得喪失國有控制權的國有資產交易行為以及因實施國有資產交易導致國家出資企業及其子企業失去標的企業控制權的后續處理《32號令》未作明確要求，對此《39號文》（第2條）進一步強調重大領域禁止轉讓國有控制權，即：主業處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業和關鍵領域，主要承擔重大專項任務的子企業，不得因產權轉讓、企業增資失去國有資本控股地位。
6?完善了產權交易的信息披露制度
1) 新增增資可采取信息預披露和正式披露相結合方式進行
《32號令》對于產權轉讓規定可采用信息預披露和正式披露相結合的方式進行，但對于增資交易是否可以適用預披露未予明確。本次《39號文》（第6條）明確了增資時也可采取預披露和正式披露相結合方式進行，并將原規定中40個工作日的披露時間拆分為預披露時間和正式披露時間，其中正式披露時間不少于20個工作日。
2) 明確了產權轉讓和增資情形下信息預披露的時間節點
《32號令》雖對于產權轉讓規定了可以采用信息預披露的方式，但并沒有明確什么時候可以開始信息預披露?！?9號文》（第7條）明確在企業內部決策完成后可以進行信息預披露，但如涉及需要履行最終批準程序的，應當進行相應提示。
3) 明確了調整轉讓底價后重新披露的時間
對于產權轉讓、資產轉讓項目信息披露期滿未征集到意向受讓方，僅調整轉讓底價后重新披露信息的，《39號文》（第8條）新增明確了產權轉讓重新披露的時間不少于10個工作日，資產轉讓重新披露的時間不少于5個工作日。
7?強調交易流轉中對無形資產的管理
《關于中央企業加強參股管理有關事項的通知》（國資發改革規〔2019〕126號）中強調加強參股國有股權管理，嚴格規范無形資產使用，有效維護企業權益和品牌價值。不得將字號、經營資質和特許經營權等提供給參股企業使用?！?9號文》（第9條）進一步對此規范強調，再次提出交易流程環節對無形資產的管理要求，并明確相關要求應在信息披露和交易合同中予以體現。
8?新增發行基礎設施REITS規范要求
隨著近年來國家大力推進基礎設施REITS情形，國家出資企業及其子企業為發行基礎設施REITS如何操作存在法律規范盲點，本次《39號文》順應發展趨勢，第3條對此進行了原則性規定，填補了規范空白，明確國家出資企業及其子企業通過發行基礎設施REITs盤活存量資產，應當做好可行性分析，合理確定交易價格，對后續運營管理責任和風險防范作出安排，涉及國有產權非公開協議轉讓按規定報同級國有資產監督管理機構批準，具體操作細則或指引有待進一步完善。
相關國有資產交易流轉制度
1) 《關于企業國有資產交易流轉有關事項的通知》（國資發產權規〔2022〕39號）
2) 《企業國有資產交易監督管理辦法》（國資委令、財政部令第32號）
3) 《關于印發<企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法>的通知》（國資發產權〔2005〕239號）
4) 《關于印發<企業國有產權無償劃轉工作指>》的通知》（國資發產權〔2009〕25號）
5) 《關于促進企業國有產權流轉有關事項的通知》（國資發產權〔2014〕95號）
6) 《關于中央企業加強參股管理有關事項的通知》（國資發改革規〔2019〕126號）
End
撰稿人：杜 娟（高級合伙人） 祝心怡（合伙人）
稿件來源：海普睿誠律師事務所公司財稅業務部
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產界立場。
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