海普睿誠律師事務所 
劉韜律師，現為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士，中國政法大學在職研究生，美國注冊管理會計師（CMA）、基金從業資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業領域：公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業務、不良資產掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今，先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產業投資基金有限公司、光大鄭州國投新產業投資基金合伙企業（有限合伙）、光大徳尚投資管理（深圳）有限公司、河南中智國?；鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業單位提供法律服務，為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產業創新創業發展基金、鄭州市科技發展投資基金、鄭州澤賦北斗產業發展投資基金、河南農投華晶先進制造產業投資基金、河南高創正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯網產業創業投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計，不良資產處置及訴訟等業務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業務、不良資產處置及訴訟，公司股份制改造、新三板掛牌及股票發行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業領域：企事業單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業務、新三板法律業務、民商事經濟糾紛等。
作者：張燕、程偉
來源：海普睿誠律師事務所（ID:hprclaw)
2021年10月29日，上海銀保監局發布的行政處罰信息公開表顯示，中國民生銀行上海分行、交通銀行上海分行、平安銀行上海分行、上海銀行徐匯支行、大連銀行上海分行這5家銀行在不良資產轉讓過程中嚴重違反審慎經營規則，被責令改正，并合計罰款300萬元。該處罰事件再一次引起人們對于在銀行業務監管過程中的審慎經營原則的關注，筆者作為法律工作者，試圖通過該事件為大家梳理下審慎經營規則及該規則在銀行轉讓不良資產過程中的具體運用的相關法律問題。
銀保監會處罰公告截圖
一、審慎經營規則的涵義
審慎經營本是金融法里面的一個基本概念。審慎經營規則是指以審慎會計原則為基礎，真實、客觀、全面地反映金融機構的資產價值和資產風險，負債價值和負債成本、財務盈虧和資產凈值以及資本充足率等情況。在銀監會對商業銀行的處罰案件中，我們經?？梢栽诒O督機關的處罰事由和處罰原因中找到“違反審慎經營規則”的表述。例如：江蘇省銀監局2018年首批罰單，4家銀行和兩個人被罰，罰款共計150萬元。其中江蘇海門建信村鎮銀行的主要違法違規事實（案由）是違規發放個人消費貸款用于購房，嚴重違反審慎經營規則，被罰30萬元。廣發銀行南通分行被處罰款的主要違法違規事實（案由）是內控機制長期不健全，嚴重違反審慎經營規則，被罰50萬元。中國銀行南通分行被處罰的主要違法違規事實（案由）是向客戶轉嫁融資成本，違反票據承兌等結算業務規定，被罰20萬元。北京銀保監局發布行政處罰信息公開表顯示，中國華融北京分公司因不良資產收購業務嚴重違反審慎經營規則，被責令改正，并罰款70萬元。
關于審慎經營規則的概念，《中華人民共和國銀行監督管理辦法》的第二十一條作了較詳盡地表述：銀行業金融機構的審慎經營規則，由法律、行政法規規定，也可以由國務院銀行業監督管理機構依照法律、行政法規制定。前款規定的審慎經營規則，包括風險管理、內部控制、資本充足率、資產質量、損失準備金、風險集中、關聯交易、資產流動性等內容。銀行業金融機構應當嚴格遵守審慎經營規則。因此，根據現有的法律法規，構成對銀行的審慎監管必須符合以下兩個要件：一是形式要件，即相關審慎經營規則應當由法律、行政法規規定，或者由銀監會依照法律法規制定；二是內容要件，即相關審慎經營規則應包含風險管理、內部控制、資本充足率、資產質量、損失準備金、風險集中、關聯交易、資產流動性等內容。銀行審慎經營規則的淵源主要是：法律、行政法規、銀保監會制定的規章、規則?？梢?，審慎經營規則并不是僅具有“指導”作用，而是必須得到遵守，并且法律賦予其豐富的內涵。從法律條文上看，審慎經營規則并不是一種具體行為，而是一個原則，在金融業務的各方面全流程都需要遵守。審慎經營的目標在于使從事業務的性質與所承擔的風險水平與其風險管理能力相匹配，從而將業務活動所涉及的風險控制在可以承受的范圍內。如果把審慎經營比作一個天平，那么一端是風險，另一端是經營，審慎經營的目標就是實現二者的平衡。
二、銀行轉讓不良資產中，違反審慎經營規則行為梳理
通過對銀監會對商業銀行的處罰案件的梳理總結，我們可以得知，銀行在轉讓不良資產的過程中常會出現的違規行為主要有以下幾種：
1、違規轉讓不符合不良資產認定標準的信貸資產。在上述被處罰的五家銀行中上海銀行徐匯支行的違規行為便是這一情形，被認定為嚴重違反審慎經營規則。
2、違規通過重組貸款、虛假盤活、過橋貸款、以貸收貸或者簽訂抽屜協議等途徑掩蓋資產質量或者掩蓋短期不良資產。如平安銀行上海分行因違規發放重組貸款掩蓋不良貸款被上海銀監會處以罰款。
3、利用空殼公司或設立其他平臺與關聯賬戶融資承接不良貸款。2020年，營口農村商業銀行股份有限公司因存在借道銀行、企業進行不良資產非真實性轉讓，實現不良貸款虛假出表的行為，被中國銀行保險監督管理委員會營口監管分局罰款20萬元。
4、通過各類資管計劃違規轉讓等方式實現不良資產非潔凈出表或虛假出表。2020年12月16日，據銀保監會官網稱，浙江民泰商業銀行股份有限公司，因未按照審慎經營規則進行全面風險管理，通過不良信貸資產的非真實潔凈轉讓方式隱藏不良貸款，被臺州銀保監分局處罰。
5、非真實轉讓不良資產，即安全資產劃歸為不良資產，造成金融機構資產流失和利益輸送現象。如深圳銀監局公布的關于江蘇銀行深圳分行的行政處罰信息公開表表示深圳分行存在非真實轉讓不良資產，非真實轉讓風險資產，嚴重違反審慎經營規則的行為，故被處以罰款。
6、將正常和關注類貸款與不良資產一起打包處置、附帶回購協議打包處置不良資產等銀行違規掩蓋或處置不良資產情形。
銀保監會處罰公告截圖
三、銀監會發布的法律文件中對不良資產收購中貫徹審慎經營規則的要求
（一）中國銀監會辦公廳《關于商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權法律效力有關問題的批復》（銀監辦發[2009]24號）明確了銀行不良資產轉讓的規則和條件，也是基于審慎經營規則的要求?？偨Y如下：
1、銀行轉讓不良資產不屬于違反法律、行政法規的強制性規定，應被認定合同有效；
2、商業銀行可以將貸款債權轉讓給自然人、其他組織，以及金融機構和非金融機構法人；
3、轉讓具體貸款債權的行為屬于債權人將合同權利轉讓給第三人，并非向社會不特定對象發放貸款的經營性活動，不涉及從事貸款業務的資格問題，受讓主體無須具備從事貸款業務的資格；
4、商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權必須操作規范：要建立風險管理制度、內部控制制度等相應的制度和內部批準程序；對轉讓的貸款債權，應當采取拍賣等公開形式，以形成公允的價格，接受社會監督；轉讓貸款債權的，應當向銀監會或者派出機構報告，接受監督部門的監督檢查。
（二）《中國銀監會辦公廳關于規范金融資產管理公司不良資產收購業務的通知》（銀監辦發〔2016〕56號）對轉讓行為提出了一系列規范要求，特別強調了不良資產轉讓行為的真實性原則。要求轉出方自身不得安排任何顯性或者隱性的回購條件，禁止資產轉讓雙方采取簽訂回購協議、即期買斷加遠期回購協議等方式規避監管。
（三）《金融企業不良資產批量轉讓管理辦法》的相關規定：銀行在轉讓不良資產的過程中應當嚴格遵循審慎經營規則，應明確可轉讓的不良貸款的標準及范圍，嚴格遵循規范化的轉讓流程。
結 語
在過去三年左右的時間里，我國銀行業共處置不良資產超過12萬億元。其中，僅去年一年，不良資產處置規模就超過了3萬億元。在不良資產處置過程中，存在不少的違規問題。近年來，銀監會逐漸將銀行違反審慎經營規則，違規掩蓋或處置不良資產作為整治的重點。筆者身為法律工作者，以近日5家商業銀行被銀監局處罰300萬元一事為引，對審慎經營規則在銀行轉讓處置不良資產過程中的具體運用問題展開梳理分析，從對審慎經營規則在整個銀行業中的具體含義出發，總結近年來商業銀行違規轉讓不良資產嚴重違反審慎經營規則的主要情形，并對應遵守的具體規則要求和條件進行了簡要介紹，以期能夠給實踐中商業銀行在轉讓處置不良資產時有所參考，避免違反審慎經營規則的情況發生。
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