私募股權投資基金產品備案全方位解讀

作者：王彬

來源：負險不彬（ID：fuxianbubin）

一、私募股權投資基金產品備案總體要求 

根據《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》的規定，私募基金募集完畢后20個工作日，應當依法申請備案，各類私募基金均應到基金業協會備案，否則，不得從事私募投資基金管理業務的活動。私募基金備案不是行政審批，堅持適度監管，事中事后監管的原則。

（一）私募股權基金名稱要求

1、禁止性行為。一是私募投資基金名稱不得明示、暗示基金投資活動不受損失或承諾最低收益，不得含有安全、保險、避險、保本、穩贏等可能誤導或混淆投資人判斷的字樣，不得違規使用“高收益”、“無風險”等與私募投資基金風險收益特征不匹配的表述。二是私募投資基金名稱不得含有虛假記載和誤導性陳述，不得對投資業績進行預測，不得在未提供客觀證據的情況下使用最佳業績、最大規模和名列前茅、最強等夸大或誤導基金業績的字樣。三是未經合法授權、私募投資基金名稱中不得使用知名人士姓名、知名機構的名稱或商號。四是私募投資基金名稱不得使用“資管計劃”、“信托計劃”、“專戶”、“理財產品”等容易與金融機構發行的資產管理產品混淆的相同或相似字樣。

2、私募投資基金名稱應當列明體現基金業務類別的字樣，且應當與基金合同、合伙協議或公司章程約定的基金投資范圍、投資方向和風險收益特征保持一致。

3、私募股權投資基金名稱中可以使用創業投資、并購投資、基礎設施投資或其他體現具體投資領域特點的字樣，如未體現具體投資領域的特點，則應當使用股權投資字樣。 

4、通過有限合伙、有限責任公司、股份有限公司等形式募集設立的私募投資基金名稱應當符合《工商總局關于印發<企業名稱禁限用規則><企業名稱相同相近比對規則>的通知》（工商企注字[2017]133號）相關規定。 

（二）備案材料及信息要求

私募基金管理人應當保證基金備案及持續信息更新中所提供的所有材料及信息（含信息填報信息）應真實、準確、完整、不存在任何虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。私募基金備案材料不完備或不符合規定的，私募基金管理人應當根據基金業協會的要求及時補正。在具體要求上，一是2018年下半年開始，部分基金管理人在備案新產品時，被基金業協會反饋要求就存續的產品進行合規自查，并提供自查報告。二是2019年年末中基協產品備案新規發布后，在AMBERS系統中產品備案板塊進行了更新，主要集中在基本信息、托管及外包服務機構信息、投資者信息等頁簽下。三是系統還更新了備案承諾函、新增了風險揭示書內容與格式指引，以配套備案新規落實。

（三）備案上傳及填報要求

根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》（證監會令第105號）第8條規定，私募基金募集完畢，私募基金管理人應當根據基金業協會的規定，辦理基金備案手續，報送以下基本信息：一是主要投資方向及根據主要投資方向注明的基金類型。主要投資方向應該與其基金合同或合伙協議約定的投資范圍一致，與其基金類型、投資類型相對應，其說明具體投資方式，明確投資標的。二是基金合同、公司章程或合伙協議，資金募集過程中向投資者提供基金招募說明書的，應當報送基金招募說明書。以公司、合伙等企業形式設立的私募基金，還應當報送工商登記和營業執照正副本復印件。三是采取委托管理方式的，應當報送委托管理協議，委托托管機構托管基金財產的，還應當報送托管協議。四是基金業協會要求的其他信息?；饦I協會應當在私募基金備案材料齊備后的20個工作日內，通過網站公示私募基金名單及其基本情況的方式，為私募基金辦結備案手續。

私募基金管理人應認真閱讀《私募投資基金備案須知》和系統提示，保證所上傳材料與資產管理業務綜合報送平臺和從業人員管理平臺填報的內容一致，并上傳私募基金備案承諾函、基金合同、風險揭示書、實繳出資證明等相關書面材料且保證簽章齊全。

（四）禁止投資的范圍的要求

私募投資基金不應是借（存）貸活動。下列不符合“基金”本質的募集、投資活動不屬于私募投資基金備案范圍：一是變相從事金融機構信（存）貸業務的，或直接投向金融機構信貸資產；二是從事經常性、經營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動；三是私募投資基金通過設置無條件剛性回購安排變相從事借（存）貸活動，基金收益不與投資標的的經營業績或收益掛鉤；四是投向保理資產、融資租賃資產、典當資產等《私募基金登記備案相關問題解答（七）》所提及的與私募投資基金相沖突業務的資產、股權或其收（受）益權；五是通過投資合伙企業、公司、資產管理產品（含私募投  資基金）等方式間接或變相從事上述活動。

（五）重大事項變更的更新要求

私募基金管理人應結合私募金投資運營實際，及時報送基金重大事項變更情況及清算信息，按時履行基金季度、年度更新義務，發生如下重大事項的，私募基金管理人要在5個工作日內向基金業協會報告，重大事項具體包括：管理人、托管人發生變更的；基金合同發生重大變化的；基金觸發巨額贖回的；涉及基金管理業務、基金財產、基金托管業務的重大訴訟、仲裁、財產糾紛的；投資金額占基金凈資產50%及以上的項目不能正常退出的；對基金持續運行、投資者利益、資產凈值產生重大影響的其他事件。

私募基金管理人為按時履行季度、年度或重大事項信息報送更新義務累計超過2次，基金業協會將其列入異常機構名單，并通過私募基金管理人公示平臺（http://gs.amac.org.cn）對外公示。需要注意的是，重大事項變更首次提交后6個月內仍未辦理通過或退回次數超過5次，私募基金管理人將無法進行新產品備案。

（六）防范利益沖突的要求

管理人應當公平地對待其管理的不同私募投資基金財產，有效防范私募投資基金之間的利益輸送和利益沖突，不得在不同私募投資基金之間轉移收益或虧損。在已設立的私募股權投資基金尚未完成認繳規模70%的投資（包括為支付基金稅費的合理預留）之前，除經全體投資者一致同意或經全體投資者認可的決策機制決策通過之外，管理人不得設立與前述基金的投資策略、投資范圍、投資階段均實質相同的新基金。

二、私募股權投資基金產品備案總體流程

根據《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（中基協發[2014]1號）第11條規定，私募基金管理人在私募基金募集完畢后20個工作日內，通過私募基金登記備案系統進行備案，填報，提供要求的資料，并根據私募基金的主要投資方向注明基金類別。如實填報基金名稱、資本規模、投資者、基金合同（基金公司章程或合伙協議）等基本信息。公司型基金自聘管理團隊管理基金資產的，該公司型基金在作為基金履行備案手續同時，還需作為基金管理人履行登記手續。同時根據《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（中基協發[2014]1號）第12條規定，私募基金材料不完備或不符合規定的，私募基金管理人應當根據基金業協會的要求及時補充和反饋。同時第13條規定，私募基金備案材料完備且符合要求的，基金業協會應當自收集齊備材料之日起20個工作日內，通過公司網站公布私募基金基本情況包括私募基金的名稱、成立時間、主要投資領域，基金管理人及基金托管人等基本信息?！端侥纪顿Y基金監督管理暫行辦法》（證監會令第105號）第9條規定，基金業協會為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構成對私募基金管理人投資能力、持續合規情況的認可，不作為對基金財產安全的保底。具體流程節點如下：

（一）選擇基金類型

在目前的基金業協會備案系統中，擬備案的基金必須在私募證券基金、私募股權基金等類型中選擇一種備案，選擇的標準是依據基金合同約定的投資范圍，根據實踐中的情況，不允許基金合同對證券、股權兩類投資方位都同時予以約定。

這里需要注意的是，對于主要投資新三板擬掛牌和已經掛牌企業的新三板基金，建議按照創業投資基金備案，主要投資上市公司定向增發的“上市公司定增基金”，基金類型建議選擇“私募股權投資基金”。

另外，在實務中，有的基金產品擬投資于掛鉤證券（股票）資產的場外衍生品（如收益互換類產品），該產品在選擇基金備案時，建議備案成私募證券投資基金，這主要是因為，根據廣義證券的含義，衍生品在一定意義上可以被視為證券，此類場外衍生品掛鉤的標的資產是證券，相當于基金間接投資了證券，因此，此類產品不能備案成為私募股權投資基金。

（二）確認管理人信息

確認私募股權投資基金管理人的基本信息。

（三）填寫基本信息

這里的業務模式主要分為三類：一是既募集也投資。是指私募基金管理人負責基金產品的募集，又負責基金的投資運作（募集方式可以是管理人直銷加第三人代銷）。二是只募集。是指私募基金管理人只負責基金募集，并聘請其他投資顧問進行基金的投資運作。三是只投資。私募基金管理人只負責基金的投資運作，完全由代銷機構負責基金產品的募集。

為落實2019年年末出臺的《備案須知》新規，在填寫基本信息的環節中，新增了是否通過SPV進行投資的選項。如果私募投資基金通過公司、合伙企業等特殊目的載體間接投資底層資產的，應當由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管。托管人應當持續監督私募投資基金與特殊目的載體的資金流，事前掌握資金劃轉路徑，事后獲取并保管資金劃轉及投資憑證。管理人應當及時將投資憑證交付托管人。

（四）填寫結構化信息和杠桿信息

結構化私募金產品，是指存在一級份額以上的份額為其他級份額提供一定的風險補償和收益分配保障，收益分配不按份額比例計算，由基金合同（或公司章程、合伙協議等）另行約定的私募基金?；鸷贤ɑ蚬菊鲁?、合伙協議等）約定，由資產管理人以自有資金提供有限風險補償，且不參與收益分配或不獲得高于按份額比例計算的收益的私募基金，不屬于結構化私募基金產品。

（五）填寫募集信息

填寫募集相關的具體信息。

（六）填寫合同信息

填寫基金合同的具體信息。

（七）填寫托管及外包服務機構信息

除基金合同或合伙協議另有約定外，私募基金應當由基金托管人托管，基金財產托管賬戶需填報賬戶名稱、賬號、開戶銀行名稱等相關信息，托管人主要聯系人需填報姓名、座機、手機、郵箱等基本信息。契約型基金在在此環節填報時，如果未選擇托管，則會彈出系統彈框提示——“契約型私募基金應當由具有托管資格的基金托管人進行托管”；合伙型/公司型基金，如果“托管”選否，則需要完成填報“銀行基本賬戶信息”。

若私募基金沒有托管，需要補充提交所有投資者簽署的無托管確認書（“無托管確認書”中說明“本基金無托管”），或在“管理人認為需要說明的其他問題”里進行說明，基金合同中明確約定本產品無托管且約定了保障私募基金財產安全的制度措施和糾紛解決機制的相關章節。

（八）投資經理或投資決策人信息

在本環節應當注意的是，投資經理/投資決策人應當為在管理人的從業人員管理系統中登記注冊的人員（非合規風控負責人）。

（九）填寫投資者信息

這里需要注意的是私募基金投資者設計的有限合伙企業的穿透要求，以合伙企業、契約等非法人形式，通過匯集多數投資者的資金直接或間接投資于私募基金的，需要核實其是否已在基金業協會備案，如果已備案，需要在“投資者明細”中填寫產品編碼；如果沒有備案，根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》和《私募投資基金募集行為管理辦法》的相關規定，私募基金管理人或者私募基金銷售機構應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數，并在“投資者明細”中單獨列表填報該合伙企業，企業型基金的投資者出資情況，即，非在協會備案的合伙企業需要穿透核查，并填報二級/三級投資人信息。根據《私募投資基金備案須知》2019年版第1條第六款規定，投資者為依法備案的資產管理產品的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數。

需要注意的是，如果產品沒有外部投資者，彈框提示不能提交備案申請。在投資者信息頁簽，如果私募基金產品沒有外部投資者實繳出資（如只有員工跟投的），會被系統彈框提示，要求“首輪募集結束之后再提交備案”。同時，此處的系統紅字提示，也已經同步更新了產品備案新規第1條第七款要求，即投資者應當確保投資資金來源合法，不得匯集他人資金購買私募投資基金。募集機構應當核實投資者對基金的出資金額與其出資能力相匹配，且為投資者自己購買私募投資基金，不存在代持。

（十）相關附件的上傳

三、涉及特殊風險的私募股權投資基金產品的備案要求

一是根據《私募基金備案須知》2019年版第1條14、15款規定，私募基金應當單獨管理、單獨建賬、單獨核算，不得開展或參與任何形式的資金池業務，不得存在短募長投，期限錯配，分離定價，滾動發行，集合運作等違規操作。管理人不得在私募投資基金內 部設立由不同投資者參與并投向不同資產的投資單元/子份 額，規避備案義務，不公平對待投資者。

二是私募基金涉及關聯交易的，私募基金管理人應當在風險揭示書中向投資者披露關聯關系情況，并提交證明底層資產估值公允的材料，有效實施的關聯交易風險控制制度，不損害投資人合法權益的承諾函等相關文件。2019年年末的AMBERS系統更新過程中，增加了是否涉及關聯交易的選項。關聯交易是指私募投資基金與管理人、投資者、管理人管理的私募投資基金、同一實際控制人下的其他管理人管理的私募投資基金、或者與上述主體有其他重大利害關系的關聯方發生的交易行為。是否涉及關聯交易中如選“是”，需在文本框中詳細描述本基金的基金合同/合伙協議/公司章程中約定的有效實施的關聯交易風險控制機制。

三是私募基金管理人應對投資者進行充分的風險揭示，根據《私募投資基金風險揭示書內容與格式指引》，私募基金管理人應當在風險揭示書的“特殊風險揭示”部分，重點對私募基金的資金流動性、關聯交易、單一投資標的、產品架構、底層標的等所涉特殊風險進行披露。私募基金風險揭示書“投資者聲明”部分所列的相關簽字項，應當由全體投資人逐項簽字確認。

四是針對已登記且未備案私募基金產品的私募基金管理人，首次申請私募基金的備案時，根據《關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》要求，《公告》發布之前已登記且尚未備案私募基金產品的私募金管理人，應當在首次申請備案私募基金產品之前補提《私募基金管理人登記法律意見書》，待提交的法律意見書辦理通過后，按照正常流程提交私募基金備案。

四、私募股權投資基金產品備案底層資產披露要求

目前基金業協會對底層資產的真實性核查越來越嚴格，在之前的《私募投資基金備案須知》中基金業協會明確指出，防止私募基金通過投資架構設計，繞過監管。因此，針對基金產品中存在的多層SPV架構，基金業協會在產品備案審核中，要求基金管理人披露真實的底層資產，明確基金的真實投向，同時對于多層SPV架構予以限制，不得通過架構設計，使投資者無法知曉基金的真實投向，并要求自相關資料中予以披露，要求投資者對基金的真實性投向予以了解。 

除了架構設計上的限制外，為保障底層資產的真實性，基金業協會針對基金產品的披露有了更為細化的要求，如基金產品的投資架構，擬投標的公司的主要業務，估值情況，后續如何使用基金投資款，基金如何退出，增信擔保措施等問題，再如，在風險揭示書中，要求揭示金可能存在的特殊風險，比如私募基金的產品架構風險，單一投資風險，底層資產風險，未來存續期限內流動性風險，未托管風險，關聯交易風險等，并要求上傳有全體投資者簽署的風險揭示書，以證明管理人盡到了告知義務，因此基金管理人在產品備案時應如實披露底層資產的情況，并提交底層交易協議以供核查。

五、特殊投資產品的特殊說明

（一）投資PPP項目

如果備案基金擬投資PPP項目，應為政府和社會資本合作（PPP）綜合信息平臺項目庫或發改委的PPP項目庫的入庫項目，并要求上傳擬投PPP項目的入庫截圖。

（二）投資明股實債基金產品

根據基金業協會的反饋，對于私募基金管理人發行明股實債類的基金產品，基金業協會將會核查私募基金管理人是否通過明股實債方式投資公司股權，此種投資方式是否通過SPV變相突破專業化經營的要求，同時，基金業協會還將要求，如私募基金管理人持續發行此類產品，基金業協會將通過多種形式進一步了解私募基金管理人及私募基金的運作情況，甚至要求私募基金管理人列表說明已備案及準備成立的類似私募基金的情況，包括但不限于發行數量，實繳規模，擬投資名稱，資金最終用途等。

（三）投資可轉債

為落實2021年1月出臺的《關于加強私募投資基金監管的若干規定》第8條規定，私募基金管理人不得直接或者間接將私募基金財產用于借（存）貸、擔保、明股實債等非私募基金投資活動，但是私募基金以股權投資為目的，按照合同約定為被投企業提供1年期限以內借款、擔保除外，但借款或者擔保到期日不得晚于股權投資退出日，且借款或者擔保余額不得超過該私募基金實繳金額的20%；中國證監會另有規定的除外。對于可轉債是否屬于借款尚未明確，但此后，中國基金業協會通過優化AMBERS系統的方式，增加了有關可轉債的全新填報提示，全面回應了可轉債投資方式的問題，一是如果私募基金的投資標的涉及“私募債”的，需要在“投資方式”欄目中選擇“可轉債”，并且基金管理人還應通過說明函的形式書面說明投資場所、投資具體標的和交易方式等信息。二是對于投向滬深交易所掛牌轉讓的私募可轉債與可交債的，系標準化的金融產品，屬于私募股權投資范圍，無投資比例限制，也無期限限制。這一點在中國基金業協會于2018年10月22日發布的《中國證券投資基金業協會就“私募股權投資基金參與上市公司并購重組”相關問題答記者問》中已有體現；三是 對于投向未上市企業的可轉債，原則上不得超過該基金規模的20%，按照《關于加強私募投資基金監管的若干規定》的要求來，但沒有涉及1年期的限制，通?？梢猿^1年期。不過，如果超過20%的比例，還需要出函說明合理性，是否接受，具有不確定性。四是對于其中投向區域性股權交易中心掛牌企業的可轉債，還是認定為屬于借款，原則上不得超過私募基金對外總投資額的20%。五是對于投向金融資產交易中心的可轉債的，因為交易中心掛牌的可轉債產品多屬于債性資產，不屬于私募基金備案范圍，不予備案。這也與近期中央和地方監管部分逐步加強對金交所業務監管的精神一致。這里我們提到的基金規模、對外總投資額基本上統一按照基金實繳金額進行計算。 

六、基金產品不能備案的后續處理

（一）緊急情況下的暫停備案

協會在辦理私募投資基 金備案過程中，若發現管理人有下列情形之一的，在下列情形消除前可以暫停備案：一是被公安、檢察、監察機關立案調查的；二是被行政機關列為嚴重失信人，以及被人民法院列為失信被執行人的；三是被中國證監會及其派出機構給予行政處罰或被交易所等自律組織給予自律處分，情節嚴重的；四是拒絕、阻礙監管人員或者自律管理人員依法行使監督檢查、調查職權或者自律檢查權的；五是涉嫌嚴重違法違規行為，中國證監會及其派出機構建議的；六是多次受到投資者實名投訴，涉嫌違反法律法規、自律規則，侵害投資者合法權益，未能向協會和投資者合理解釋被投訴事項的；七是經營過程中出現《私募投資基金登記備案問答十四》  規定的不予登記情形的；八是其他嚴重違反法律法規和《私募基金管理人內部控制指引》等自律規則的相關規定，惡意規避《私募基金管理人登記須知》和《私募基金備案須知》要求，向協會和投資者披露的內容存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，經營管理失控，出現重大風險，損害投資者利益的。

（二）不予備案的后續處理

對于協會不予備案的私募投資基金，管理人應當告知投資者，及時解除或終止基金合同，并對私募投資基金財產清算，保護投資者的合法權益。管理人在私募投資基金到期日起的3個月內仍未通過AMBERS系統完成私募投資基金的展期變更或提交清算申請的，在完成變更或提交清算申請之前，協會將暫停辦理該管理人新的私募投資基金備案申請。

附件：私募股權投資基金產品募集到備案重要流程節點概覽

注：文章為作者獨立觀點，不代表資產界立場。

題圖來自 Pexels，基于 CC0 協議

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原標題： 私募股權投資基金產品備案全方位解讀